Экспертная встреча

Подписан Федеральный закон от 23.11.2024 № 406-ФЗ, который вводит уголовную ответственность за торговлю вычетами «бумажного» НДС (новая статья 173.3 Уголовного кодекса РФ).

Объективная сторона преступления описана в законе как организация деятельности по представлению в налоговые органы и (или) сбыту заведомо подложных счетов-фактур или налоговых деклараций (расчётов). Подложными упомянутые документы считаются, если они содержат ложные сведения об отгрузке товаров, выполнении работ (оказании услуг), передаче имущественных прав.

Иными обязательными признаками преступления признаются:
• Ведение упомянутой деятельности от имени юридических лиц, образованных через подставных лиц либо с использованием персональных данных, полученных незаконным путём;
• Извлечение от этой деятельности дохода в крупном размере.

Экспертное сообщество при обсуждении законопроекта обращало внимание на ключевые риски его принятия в первоначальной редакции.

Прежде всего, это вероятность уголовного преследования по новому составу за методологические или юридические ошибки в отражении финансово-хозяйственных операций, формально подпадающие под признаки преступления, но не имеющие отношения к «бумажному» НДС и не признаваемые уклонением от уплаты налогов.

Также весомым риском выступает неясное соотношение нового состава с уклонением от уплаты налогов, – главным образом, вероятность уголовного преследования по признакам нового состава, когда невозможно преследование за уклонение от уплаты налогов по различным основаниям, материально-правовым (отсутствие крупного размера) или процедурным (порядок возбуждения уголовного дела, возмещение ущерба). Иными словами, речь идёт о риске преследования по новой статье вместо преследования за уклонение от уплаты налогов. К той же группе относится риск искусственного формирования совокупности преступлений, включающей новый состав и уклонение от уплаты налогов, при её объективном отсутствии, в том числе посредством применения уголовно-правового института соучастия в преступлении.

В рамках экспертной встречи Дискуссионного налогового клуба Поддержки эксперты обсудили, удалось ли устранить риски в законе в принятой редакции.

1. На какие общественно опасные деяния нацелена новая норма?

Обсуждаем, что такое «бумажный НДС» и подпадает ли под новую норму помимо «бумажного» НДС что-либо ещё, например, создание «технических компаний» для агрессивного управления нагрузкой по налогу на прибыль и НДС, а также по зарплатным налогам (социальным взносам).

Проверяем гипотезу, что под признаки нового состава может подпадать хищение имущества, совершаемое посредством оформления фиктивных финансово-хозяйственных операций, что не имеет прямой связи с налогообложением.

2. Может ли подпасть под новую норму организация подачи налоговых деклараций, содержащих ошибки?

Моделируем ситуацию, когда нет ни «бумажного» НДС, ни уклонения от уплаты налогов, а риск уголовного преследования по новому составу – есть. Обсуждаем, не слишком ли широк критерий «ложных сведений» об операциях, не нивелируется ли от его широты обязательный критерий «заведомости», а также защищает ли от риска обязательный признак «использования подставных лиц» с учётом такого критерия подставного лица, как «отсутствие цели управления юридическим лицом».

3. Каково соотношение новой нормы с уклонением от уплаты налогов?

Проверяем гипотезу, можно ли по новой статье квалифицировать известные формы уклонения от уплаты налогов и налоговых злоупотреблений, такие, как использование технических компаний и дробление бизнеса.

Обсуждаем, может ли покупка «бумажного» НДС или иная ситуация, когда есть признаки заведомо необоснованного применения вычета НДС, образовывать состав по новой норме, в том числе с применением института соучастия. Анализируем, может ли помощь с формированием «сомнительных» вычетов НДС образовывать совокупность, включающую новый состав и пособничество в уклонении от уплаты налогов.